Congresso considera privacidade no contexto do COVID-19 e entendeu tudo errado

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Congresso considera privacidade no contexto do COVID-19 e entendeu tudo errado 1

[[TOTM: A seguir, parte de uma série de blogs de convidados e autores da TOTM sobre leis, economia e política da pandemia COVID-19 em andamento. Toda a série de postagens está disponível aqui.

Esta publicação é de autoria de Ian Adams, (Diretor Executivo, Centro Internacional de Direito e Economia).]

A crise do COVID-19 reformulou praticamente todos os debates políticos contemporâneos no contexto da saúde pública, e a privacidade digital não é exceção. As conversas que antes focavam no valor e na maneira de rastrear para permitir a publicidade comportamental mudaram. O Congresso, atrás de anos de falsos começos e esforços fracassados ​​para introduzir padrões em todo o país, agora está se esforçando para enquadrar a política de privacidade através das lentes das respostas propostas ao vírus.

Para esse fim, dois veículos legislativos, um dos republicanos do Senado e outro de um grupo bicameral de democratas, foram oferecidos especificamente em resposta à ocasião até agora inédita de que a sociedade precisa adotar tecnologias quase universalmente disponíveis para identificar, rastrear e remediar a situação. vírus. Os projetos de lei apresentam visões diferentes do que significa proteger e promover a privacidade dos americanos na era COVID-19, os quais são falhos (embora em graus diferentes) por uma questão de princípio e prática.

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Fracasso por uma questão de princípio

A privacidade sempre foi um valor entre muitos, não um fim em si, mas uma consideração a ser ponderada na busca pelas diversas atividades da vida (um ponto explorado em maior profundidade aqui). Mas, embora o valor da privacidade no contexto de circunstâncias exigentes tenha diminuído tradicionalmente, normalmente o faz para dar espaço a ações estatais invasivas.

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A crise do COVID-19 apresenta um cenário diferente. Agora, as empresas privadas, e não o Estado, estão melhor posicionadas para tomar as medidas necessárias para atenuar o impacto do vírus e, por sorte, já existe um espaço substancial dentro da lei dos EUA para que as empresas implantem software que capacite as pessoas a remediar o vírus. De fato, a legislação norte-americana existente oferece às pessoas a capacidade de avaliar suas preferências de privacidade diretamente com seu nível de preocupação com a saúde pública.

Estranhamente, nesse contexto, ambos os partidos políticos consideraram adequado promover visões restritivas de privacidade específicas da crise do COVID-19 que limitariam substancialmente a capacidade dos indivíduos de usar ferramentas para tornar a si mesmos e suas comunidades mais seguros. Em outras palavras, ambas as partes ofereceram propostas que dificultam a obtenção dos resultados de saúde pública que afirmam estar buscando exatamente no momento em que os governos (federal, estadual e local) estão dando passos sem precedentes (e restringindo a liberdade) para alcançar exatamente esses resultados.

Falha na prática

As propostas legislativas de duelo são estruturadas em paralelo (uma discriminação completa está disponível aqui). Cada uma inclui disposições relativas às entidades e dados a serem cobertos, as obrigações impostas às entidades que interagem com os dados cobertos e o escopo, extensão e poder das medidas de execução. Embora o escopo das entidades e dos dados cobertos varie significativamente, com a proposta democrática sobrecarregando muito mais cada um, eles compartilham uma provisão que exige consentimento “opt-in” para acesso e uso de dados e uma exigência de que exista um mecanismo para revogar essa consentimento.

A mudança bipartidária para o consentimento afirmativo representa uma mudança significativa na conversa sobre privacidade no Congresso. Até agora, dados sensíveis suscitaram pedidos de níveis de privacidade dependentes do contexto, mas nenhuma proposta legislativa anterior do Partido Republicano sugeriu o uso de um mecanismo de “aceitação”. O momento desse novo bipartidarismo não poderia ser pior porque, no contexto da resposta do COVID-19, usando o relatório de privacidade de 2012 da FTC como modelo, os benefícios de privacidade de elevar a fasquia para a adoção de ferramentas para rastrear o curso do vírus provavelmente superam substancialmente os benefícios que não apenas resultam para a entidade coberta, mas para a sociedade como um todo, com empresas relativamente mais livres para experimentar as tecnologias de rastreamento COVID-19.

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Existe outro caminho a seguir. Em vez de introduzir restrições de design e, assim, limitar a maneira prática pela qual as empresas desenvolvem ferramentas para abordar o COVID-19, o Congresso deveria se mover para articular danos discretos relacionados ao uso não intencional ou coagido de informações que gostaria de impedir. Por exemplo: definir o que constituiria um uso enganoso das informações de saúde relacionadas ao COVID ou esclarecer que indução fraudulenta deve envolver para fins de download de um aplicativo de rastreamento de contrato. Pelo menos com os danos específicos em mente aos formuladores de políticas e ao público, será mais fácil avaliar e equilibrar o valor do que é ganho em termos de privacidade versus o que é perdido em termos de recursos de saúde pública.

O Congresso e o amplo debate de políticas públicas em torno da privacidade chegaram a um lugar estranho. Os direitos à privacidade que os legisladores buscam criar, totalmente independentes de possíveis danos à privacidade, representam um novo ônus regulatório substancial para as empresas que tentam alcançar os resultados de saúde pública pelos quais a sociedade está clamando. No processo, são necessários impactos muito mais significativos na liberdade individual, na forma de restrições amplamente indiscriminadas ao movimento, associação e comércio, para alcançar o que promete o elemento de rastreamento de contratos. Isso não está apenas enganando a privacidade, mas também a privacidade todos errado.

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